Re: [問卦] 民法無法保障婚姻是事實吧？
※ 引述 《ased13410 (Chen)》 之銘言：
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: 是這樣啦
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: 通姦除罪化的議題是真的值得討論
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: 刑法與憲法抵觸是事實 但是現在的民法完全沒辦法保障被害者的權益也是事實
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: 大家都知道 民法舉證是機巴困難的 舉的證據不夠
: 被告就可能不戰而勝
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: 而且 舉證最有力的就是性器官結合 如果沒有這個證據 基本上很難勝訴
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: 找徵信社大概也都拍不到這樣的證據 敗訴可能還會被控告 妨礙秘密之類的 說還有民
: 法能保障婚姻真的是個屁
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: 而且如果勝訴了 被告沒錢 也拿不到錢==
: 會玩的搞個脫產 就結束這回合了
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: 民法保障婚姻根本是個屁吧？
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: 484該修法ㄚ
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: Sent from JPTT on my OPPO CPH1877.
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其實你問的問題，已經橫跨了民事訴訟法中的許多爭點，只是連你自己都不知道，所以才會
有一知半解、含糊不清的現象。
以下我就來一篇超詳細的法學介紹文，從實體法講到程序法，來探討通姦在民事案件的狀況
，文超長慎入
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大家都知道，現在通姦除罪化了，所以今後通姦行為不再是犯罪行為，不是「罪」，不會受
刑法非難，所以完全跟刑事訴訟程序脫鉤了，因此，剩下來的的部分，就只剩民事關係了，
民事和刑事完全不同，鄉民一定要記住這點
那麼，通姦在民事關係上是什麼情形呢？你要去法院告一個人，就要告訴法院你想要主張你
在民法上的什麼權利。一個人，在民法上擁有的權利如下：
絕對權
非財產權
人格權
身份權
財產權
物權
智慧財產權
相對權
債權
從以上的權利，搭配不同個案中的法律關係，可以產生各種不同讓你能夠在法院主張的基礎
，也就是所謂的請求權基礎，最常見的請求權基礎，就是契約、無因管理、不當得利、侵權
行為
舉例來說，你的手機(你擁有手機的所有權，所有權是一種物權)被偷，你能在法院向小偷主
張的東西有184侵權行為、179不當得利、767所有物返還，你擁有三種實體法上的請求權基
礎，你要怎麼在訴訟上主張，以實現你的正義，端看你自己決定
那麼通姦屬於什麼情形呢？兩個人依民法結婚後，就產生各種權利義務，也就是所謂的配偶
權，其中有一項叫做忠誠義務，不允許你和配偶以外的人性交，也就是不准你通姦，如果你
通姦了，那就是侵害配偶權
配偶權，是基於婚姻關係、配偶身份而來，故屬於一種身份權，具體來說，民法對於配偶權
的保護在18條和195條第3項，如果配偶權受侵害，那就是184侵權行為的一種，而保護方法
有不作為請求權和損害賠償請求權兩種方式
以上，我把通姦在實體法上的狀況講完了，現在的重點是在程序法上要如何實現？我國民法
採取證據裁判主義，也就是法官的判決一定要依據證據才行，所以有一個很大的問題就是，
由誰來舉證？舉證責任怎麼分配？
現在的通說都採法律要件分類說中的特別要件說，也就是主張權利存在之當事人，就權利發
生之事實(構成要件)負舉證責任，主張權利不存在之當事人，就障礙、消滅、排除(抗辯)事
實負舉證責任
因此，你主張你的配偶有通姦，有侵權行為，你要行使不作為請求權或請求賠償，你就是那
個主張權利存在之當事人，所以你就必須就侵權行為的要件負舉證責任，民法184第1項前段
之侵權行為，要件如下：
加害行為
侵害「權利」
損害
因果關係
不法性
故意或過失
有責性
以上就是你必須舉證的東西，問題是民訴的證據法則非常複雜，所以我先稍微講一下整個證
據法的架構
流程：
事實
↓
證據方法→證據資料
↓
證據價值 + 全辯論意旨
(自由心證)
↓
做出真偽之判斷
(得心證之理由)
證據種類：
主要事實←以自由心證推論←間接事實
↑ ↑
證明 證明
↑ ↑
直接證據 間接證據
證明程度：
負舉證責任之一方(提出本證證明)：確信(60~70%)
不負舉證責任之一方(提出反證反駁)：動搖(真偽不明)
所謂的直接證據，就是能直接證明該事實的東西，例如行車紀錄器畫面能直接證明「有車禍
的發生」。而間接證據，就是必須經過推論，才能推斷出有該事實存在
例如你沒有行車記錄器證明有車禍，但是你能提出「你的車子凹陷」，以及「對方車子上有
擦傷以及你車子上的油漆」等證據，法官就能根據這些證據，推論出你們之間有車禍存在
但是在實務上，不管什麼案件，當事人的舉證責任都是很沉重的負擔，因為很多時候你根本
拿不出直接證據，而間接證據又很吃法官心證，這就是為什麼大家都說舉證之所在，敗訴之
所在
為了解決這個問題，民事訴訟法有各種舉證責任減輕的規定，端看個案法官的運用，包含一
下：
效果最強 舉證責任轉換
↓ 表見證明
↓ 證明度降低
效果最弱 相對人具體化義務之強化
在通姦案件中，你基本上是不可能有直接證據證明你的配偶在通姦的，所以通姦案件也是非
常難舉證的案件類型
依照姜世明教授的見解，可能的解決途徑有：
容許一定程度的不貞蒐證權，並令對造配偶對於其進入道德危險領域之情事負較高之解明義
務
(叫他說明為什麼要跟女人進入摩鐵)
以證明妨礙(民訴282-1)制度規範之
(尾隨老公進入摩鐵，並趁他們打砲打到一半的時候狂敲門，但老公很慢才來開門(可能在穿
褲子或叫小三躲起來)或拒絕開門)
減輕舉證責任，例如降低證明度
(民訴277：當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依
其情形顯失公平者，不在此限。）
那麼在房間偷裝竊聽、竊錄器呢？一般來說，違法蒐證是刑訴在討論的(避免國家機器為了
蒐證而違法濫權的蒐證)，但其實現在民事訴訟也有實務判決在討論這個，最有名的就是90
年度訴字139：
......民事訴訟法採自由心證主義，非如刑事訴訟程序採法定證據主義，原則上對於證據能
力並無限制......
......真實發現固為民事程序之重要目的，惟其目的受限於處分權主義、辯論主義常無法貫
徹，為求法秩序一致，民事程序於追求真實發現時，仍有就憲法規範保障權利、誠信原則、
正當法律程序等價值綜合權衡之必要，若有以重大侵害人格權、隱私權而取得之證據方法，
發現真實與促進訴訟之要求即有退讓之必要......
......誠實信用原則除於公法領域適用外，於程序法上亦應加以援用。準此，於民事程序中
倘允許採認違法取得之證據，無異形同對於違法行為之鼓勵.....
......是.....仍須在一定限度內，就違法取得證據資料之證據能力加以限制之必要.....
.....倘以侵害隱私權為方法而取得之物證或證言，依前述說明，均應認不具備證據能力予
以排除.....
.....錄音之場所為原告自己住處之電話，尚非他人所得支配之私密領域，尚難認符合前揭
所述之被告隱私權保護之範疇.....
結論就是，現在實務認為，在自家電話、電腦、自己的車裡加裝錄音器，都可以用，但如果
是摩鐵等非自己隱私權領域，就不行！
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打了那麼多，希望有人看qq
手機排版，怕格式跑掉，架構圖我用截圖的
https://i.imgur.com/TNO8Wjl.jpg
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