[轉錄] 1945以後WTF？（番外）

看板PublicIssue作者song7775 (凜透)時間8年前 (2015/09/22 22:54)推噓13(13推 0噓 95→)

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【轉錄來源】 https://goo.gl/a8rQEs 1945以後WTF？（番外）【完整內文】在談及所謂的地位未定論之時，常常會面對三類質問：一、如果中華民國非法占領，那你用的護照跟鈔票算什麼？二、歷經幾次修憲，中華民國已經跟1949年敗逃到台灣時的中華民國已經不同了，現在的中華民國就是台灣，只是目前名稱沿用而已，地位哪裡不定？三、中華民國就有好好地治理台灣，為什麼要否定他的合法性？首先，認定中華民國的占領不合法的法是國際法（Völkerrecht, Überstaatliches Recht; International Law）而不是國內法（ Innerstaatliches Recht; National Law ）。因此前文檢討中華民國占領適法性的準據，即是國際法。蓋國內法原則上並不會觸及國家資格以及國家領土的問題。再者，傳統上關於國際法與國內法兩者之間的關係，有二元論（Dualismus）與一元論（ Monismus）兩種基本立場。二元論的基本立場是：國際法與國內法兩者各自不同，為彼此獨立的法體系；兩者各自有各自的法源（Rechtsquellen）與機構（Mechanismus）；從國際法無法推衍出國內法之效力，反之亦然。而一元論則主張：國際法與國內法共同構成一個統一的法秩序。由兩種基本的二元論與一元論立場能導出三種理論變體：折衷的二元論（Gemäßigter Dualismus）、國內法優位的一元論（Monismus mit Primat des innerstaatlichen Rechta）以及國際法優位的一元論（Monismus mit Primat des Völkerrechts）。折衷的二元論雖然從二元論出發，主張國際法與國內法彼此原則上有各自的領域，卻又有兩者相互交疊之處。國內法優位的一元論則認為，雖然國際法與國內法兩者是同一個法秩序的兩個基礎，然而國內法比起國際法有著更優越的地位。而國際法優位的一元論與前者相反，認為國際法比國內法有更優越的地位。基本上，國內法優位的一元論與國際法優位的一元論差別不大，只因有關國際法與國內法何者地位較高有所不同而已。目前國際法上採取的論述，是以折衷的二元論為主流。很明顯的，如果承認各種一元論，則必然會出現因國際法直接成為國內法而產生的影響，例如去年太陽花學運對抗的服貿協議，如果以各種一元論立場來看，並不需要立法院去審核討論，因為其簽訂之後便直接成為國內法秩序的一部分，成為可以直接適用的法源依據。但這並不合乎權力分立的國內法原則。所以折衷的二元論才是處理國際法與國內法之間關係最適切的立場。既然國際法並不能直接在一國內部生效，反過來一國內部的法律無論得喪變更，也不會直接對國際法產生影響。例如國際條約並不允許締約國主張因為其締約違反國內法規而撤銷其同意，除非是違反該國國內法中具有基本重要性的規範（§46 I WVK）。同理，國內法只要不對憲法作出有基本重要性的修改，例如國號、領土範圍之變更，就難以認為它具有國際法上重要性。據此，修憲後的中華民國地位在國際法上與1949年，甚至是1971年那時坦白說基本沒什麼不同。最後，為何要試圖否定中華民國在台澎的合法地位？這是由於，如果承認中華民國在1945年以後合法取得了台澎主權，那麼台灣尷尬的現狀就變成當年中國內戰遺留的問題，並且中華人民共和國在1971年繼承過去中華民國所有權利義務以後，就對目前被中華民國這個類政變組織的事實上統治體占領下的台澎金馬領土享有恢復主權的請求權。這也是國際對於中華人民共和國以各種方式欺凌中華民國無法表示什麼反對的理由之一。簡單說，基於聯合國大會2758號決議、台灣無國家地位、一個中國原則這三點，外國在規範上（normativ）沒有任何能替中華民國甚或台灣出聲、反制中華人民共和國的理由。台灣人民必須要設法改變這個困境，未定論是其中一種可能。但主張未定論並不可以僅止於指出台灣問題目前處於被懸置的狀態而已，更要同時主張台澎人民有充分的權利如同其他前殖民地那樣自決建國，然後合法、正當地主張台澎主權。主張未定論，同時也必須主張獨立建國，二者缺一不可。這也是筆者基本觀點。若單主張未定論不主張獨立建國，則可能產生另一種危險。是故，首先透過未定論否定中華民國的占領合法性，藉以排除掉中華人民共和國對台澎可能的權利根源，同時設法使台灣擺脫中華民國體制，獨立成為國家、取得主權，接著以此跳出國際上因為一個中國原則而形成的拘束，最後才可能衝破台灣所面臨的各種國際困境。然本系列文章的目的，主要是綜合前人研究去提供一個有關台灣法律地位的理論概述。關於如何引領台灣成為國家的實踐指引，已非本系列預設內容範圍。這需要各方志士充分利用國際法、仔細審度內外局勢並結合彼此政經社會力量之後，才可能切實、逐步地實現。【轉錄心得】之前版上有發過前三集一直沒看到最後的番外篇結果是PO在網路上了不知道是不是原來的版友貼的看到就順手轉過來囉有稍微排版過 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 42.72.247.81 ※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/PublicIssue/M.1442933678.A.751.html

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