Re: [問題] 刑法不能未遂之問題

看板Examination作者ilhf311 (勉持的資源回收家)時間10年前 (2015/12/23 14:14)推噓4(4推 0噓 12→)

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各位板友大家好小弟野人獻曝來跟原po研究一下不能未遂的問題感恩我們都知道要符合不能未遂需要符合兩要件 A.行為不能發生犯罪之結果 B.又無危險 A部分不是原po要討論的點我們就表過不提 B部分的見解分歧學界通說是以重大無知理論為主而實務上近期則提出了所謂具體危險理論為判斷標準也就是 97年台上字第351號所提到的撲馬老師在書上對這個理論做了一點評析參見 <刑法總則破二版 P94至P95> ....原則上他和客觀危險理論一樣，以外觀(通常一般人所認識)來作為有沒有危險的判斷，但是例外的狀況下，用犯罪人的計畫(行為人主觀上特別認知)來做有沒有危險的判斷... 也即本來依照客觀(外觀)判斷有危險，然而若審其主觀又無危險，則例外以主觀作為背景事實認定，無危險例如97年台上字第351號裡提到的超能力案，老師在書上也有舉出來，但是改的有趣一點某甲拿著外表酷似真槍的假槍欲殺乙，雖明知假槍，但心中自信有超能力將假槍變成真槍... (行為人自信有超能力，持其明知無殺傷力，但外觀完好，足使一般人均誤認有殺傷力之手槍殺人) 如果涵攝"具體危險理論"就變成：客觀判斷，因為該槍外觀完好，一般人都會認為如此行為仍然是有危險，但是甲的特殊主觀認知卻又是如此無知，所以還是沒有危險，本案沒有危險。符合不能未遂老師上課用比較生動的說法形容就是：客觀本來嚇到，後來看主觀又沒有嚇到，沒有危險那如果依照"重大無知理論"就很單純，純粹看他內心的犯罪計畫：行為人的犯罪計畫屬於重大無知，故沒有危險。白話的講，就是他是白痴。所以本例不論是採"具體危險理論"或是"重大無知理論" 應該都是無危險，符合不能未遂的要件會有不同的結論應該是"客觀危險理論"：因為其外觀酷似真槍，故一般人見聞後將有危險之印象，故有危險小弟才學疏淺，歡迎大家指教，希望有幫到原po，感謝 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 117.56.73.15 ※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/Examination/M.1450851268.A.727.html ※ 編輯: ilhf311 (117.56.73.15), 12/23/2015 14:15:25

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