[課業] 刑法-321條 加重構成要件的判斷

看板Examination作者 (阿撐)時間7年前 (2016/12/27 18:43), 編輯推噓7(7推 0噓 26→)
留言33則, 9人參與, 最新討論串1/1
甲唆使本無犯意之乙前往A 宅行竊，乙卻誤B 宅為A 宅而闖入，竊得現金5,000 元 後， 臨走之際，忽瞥見B 宅女主人丙正熟睡中，姿色撩人，頓生淫念，擬對丙強制 性交，當 乙動手脫卸丙之衣物時，丙驚呼救人，致未能得逞，乙倉皇逃逸。問本案甲乙之刑責? (105年身障特考三等) 我本來的寫法是 乙有一個侵入住宅的行為，該當321條第1項加重構成要件 若論以222條第7項加重構成要件，對侵入住宅行為雙重評價 故以僅成立刑法第221條第2項未遂罪 可是公職王的擬答是 客觀上，乙破壞了 B 對 5000 元現金之持有並建立自己持有，且就加重事由而言，乙進 入 B 宅屬第 1 款「侵入住宅」之加重，又其必然曾毀越門扇，否則亦無從侵入， 故亦有第 2 款之加重之加重 問題一 照擬答的說法 侵入住宅不是幾乎=毀越門扇了嗎 可是擬答說的又有幾分道理 請問這部分要怎麼區分 問題二 加重構成要件是否需一開始有故意犯罪為必要? 假設甲持凶器侵入他人住宅行竊 "忽然"看到女主人而性侵既遂 可否論以222條第1項第7款 + 321條第1項第3款 或論以222條第1項第8款 + 321條第1項第1款 感謝前輩們不厭其煩的回答小魯的問題 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 36.238.138.203 ※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/Examination/M.1482835403.A.4EF.html
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你可以先想想321第一項第一款第二款為什麼要分開來
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1.侵入住宅不代表必然毀越門扇，如推開紗窗進入就不構
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成毀越
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推
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公職王的答案參考就好，如果行為人有萬能鑰匙，不就沒
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有毁越的問題了
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推
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我記得多數實務見解是以時空密接犯意相連即可，不需事前有計
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畫
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推
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實務判例是侵入之始須有本罪之犯意始能成立加重，否則另
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行起意僅論普通犯罪。
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然後推開紗窗仍使紗窗失去防閑功能，亦能成立加重。
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1、題目寫「闖入」，加重竊盜的部分寫侵入住宅就好，毀
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越門扇是畫蛇添足，非寫不可也要用假設如何的方式寫。
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2、後半部雖有強制性交之故意，但未著實，亦毋須討論加
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重強制性交的問題。
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「未著手實行」
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3、本題似可討論有無225條乘機性交之著手。
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推
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225是利用精神身體障礙心智缺陷或其他相類情形，睡著不算吧
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推
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學者雖有不同意見，但這是實務的向來見解，請參48年台
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上字910號判例，故認為有討論的空間。
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從窗戶進來沒有"越"嗎?
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推
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從窗戶進去當然有越，但除非本題爭點太少，否則個人還
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是認為毋須討論到毀越門扇及基礎行為單一及加重要件於
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理由中敘明的問題(當然這是重要爭點沒錯)。以本題來說
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，1、加重竊盜，2、討論侵入之初並無強制性交之故意，
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援引82年第2次刑庭決議，且退步言之，亦未著手強制性交
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，故不成立加重強制性交，3、乘機性交(未遂)，4、被教
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唆人等價客體錯誤，5、共犯逾越。綜上，如果作答時間還
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夠的話，就寫吧XD
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推
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就那份擬答而言，實務認為不論構成幾個加重事由，都只
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成立一個加重竊盜，所以不會有過度評價的問題。 就這
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題來說，加重竊盜跟加重強制性交應該都可以成立，參酌
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前述實務見解，加重事由並非構成要件，仍不會有重複評
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價侵入住居的問題
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