[閒聊] 行政與行政法

看板B983023XX作者TohnoShiki ( ′‧ω‧‵)時間13年前 (2010/10/03 09:27)推噓11(11推 0噓 2→)

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行政法筆記(第一章行政與行政法) 一、行政在權力分立中的位置二、行政的意義 1. 反面定義：立法及司法以外之國家活動的總稱 A. 四分法的定義（行政、立法、司法、政府） B. 五分法的定義（行政、立法、考試、司法、監察→準司法權）＊因行政無法加以定義，僅能描述，故採反面定義（如動產在民法中的定義） 2. 正面定義：只能描述不能界定（難以定義） A. 從結構面向而言：行政係民意代表機關、司法、考試及監察機關以外之國家結構或組織的總稱。 B. 從實質面向而言：除立法機關制訂法律並代表民意監督、司法機關解釋憲法即統一解釋法令，民事、刑事暨行政訴訟之審判，除此之外，其他國家作用皆屬行政範疇。 C. 從功能面向而言：行政係達成國家存立目的之最重要的手段，行政之運作並非單純執行法律，並負有形成符合社會正義之生活關係、規劃及推動基本建設、引導及維持合於公益之政治發展等任務。 Σ行政的特徵： 1.廣泛多樣 2.追求公益 3.主動積極 ps.司法：不告不理（消極） 4.受法的支配 5.一體性、層級性三、行政的種類基本權之目的為對抗國家、公權力，不可直接對抗私人；故採間接效力說（如民法第72條中之公序良俗概念、民法第74條…）為現主流說法（一）依法律性質： 1.公權力行政（1）意義：又稱為高權行政，指國家居於統治主體適用公法規定所為之各種行政行為。公權力行政之範圍甚為廣泛，在人民與國家或人民與地方自治團體間之權利義務關係事項，均屬公權力行政之對象，所使用之行政方式為命令、行政處分、行政契約(公法契約)或地方自治規章，於行政作用中占最主要地位。（2）特徵：行政經常以一般抽象的命令或個別性處分等方式，課予人民一定的義務，必要時採取強制手段，以達行政目的，與人民形成一種「上下秩序關係」（3）種類： A.高權行政：行政主體為達成公共目的，立於統治主體地位，單方對人民發佈具拘束力之命令或強制手段限制人民權利，課予義務之行政 B.單純高權行政：行政主體不以命令或強制手段，提供人民利益的行政，對於人民提供各種服務、保護、救濟、增設公共設施等行政目的 2.私經濟行政（國庫行政）（1）意義：國家並非居於公權力主體地位行使統治權，而係處於與私人相當之法律地位，並在私法支配下所為之各種行為。（2）種類： A.輔助行為：買、租、招標 B.營利行為：增進國庫收入，如：中油、菸酒公司（有競爭者） C.行政私法：台電、自來水公司、國宅（照顧人民日常所需）註：行政主體在法定職權內，為了直接達到國家任務，可使用私法行為之方式，完成行政目的，或公共利益之行為 D.純粹交易：中華電信釋股（3）區分公權力行政與司經濟行政的實益作用公權力行政私經濟行政遵守行政程序法私法自治救濟途徑行政爭訟民事訴訟國家賠償依國賠法§2 依民法§184以下侵權行為賠償強制執行依行政執行法依民法之強制執行法（4）區分標準 A.公權力行政：上下秩序關係 B.私經濟行政：立於和人民平等關係 ★區分理論（雙階理論）：指一行政行為分成兩個階段；行政程序法並無規定（釋540採雙階理論）第一階：公權力行政甲人民向乙機關購買國宅，機關准否屬行政處份，不服應提爭訟。至於申請、承購、承租或貸款者，經主管機關認為依相關法規或行使裁量權之結果不符合該當要件，而未能進入訂約程序之情形，即未成立任何私法關係，此等申請人如有不服，需依法提起行政爭訟第二階：私經濟行政主管機關直接興建分配之住宅，先由有承購、承租、貸款需求者，向主管機關提出申請，經認定其申請合於法定要件，再予申請人訂立私法上之買賣、租賃、借貸契約。此為推行社會福利並照顧較低國民生活之行政目的所採行之私經濟行政 A.意義：准否→公法；決定輔助→私法 B.形式：主管機關決定與否→行政處分；與人民締結消費借貸契約→私經濟行政 C.我國實務：釋字540採用雙階理論(過去常採最後階段之行為為準) ※例子：BOT案、政府採購(先審查資格，核准後才可以投標，之後才可以簽訂契約)、釋字第540號(先審核資格，核准後才可以簽約購買國宅) →一件事情打兩種官司，兩種法院獨立審判，若意見不同會有很多麻煩（5）私經濟行政是否受依法行政約束 A.原則：不適用，因受民法上私法自治原則之支配 B.行政機關從事私經濟行為時，應受組織法規之限制但仍不得從事與機關組織法歸職權無關之事務（6）私經濟行政是否受憲法上基本權利之拘束？（平等原則） A.學說：（A）否定說：私經濟行政若適用憲法之基本權，則將導致「基本權利第三人直接作用」之結果，而使整個司法自治制度破滅（B）肯定說：私經濟行政在性質上仍屬行政，憲法課以行政機關尊重國民基本權利，並平等對待國民之義務，不因行政機關行為方式而有根本之改變（C）折衷說： a.以行政私法方式所為而達成行政任務者，此種國庫行政應受基本權利之拘束，其與公權力行政並無二致 b.營利行為、私法上之輔助行為或參與純粹之交易行為等三種行為，不直接受基本權利條款之拘束 B.我國：（釋字457採折衷說）國家機關為達成功行政任務，以私法形式所為之行為，亦應遵守憲法§7之平等原則＊國庫係指國家在私法上的稱呼公權力行政 Σ計畫行政：行政計畫係指行政機關為達成某特定之目的或實現一定之構想，就達成該目的或實現該構想之辦法、步驟或措施所為之設計或規劃。行政計畫並非固定之概念，而是有多重態樣，有以法律之形式呈現者，如預算案，有屬行政處分者，如都市計畫之個案變更及市地重劃，另有以法規命令或自治章程之形式頒佈者，這就是行政計畫之定性而言。 EX：小林村重建計畫、十二年國教… Σ事實行為：行政事實行為是與行政法律行為相對之行為，其作用非為產生、變更或消滅行政法之權利與義務關係（法律效果），而係產生「事實效果」也。其相對之概念為法律行為，其分野在於意思表示（行政契約為雙方為意思表示之法律行為、行政命令為單方為意思表示之法律行為）之有無：事實行為只發生事實上的效果，而非法律上的效果。EX：拾獲無主物（無相對人為意思表示）、工兵填海為陸、拆除違章建築… Σ單純高權行為：詳見前述。 Σ行政契約：係二者以上之法律主體，以設定、變更或消滅行政法法律關係為目的，互為意思表示而合致成立之法律行為。至於行政契約之所以與其他契約不同者，則在於其以發生行政法上法律效果為目的（公法上之契約）。EX：公立學校聘請教師（要立書面，否則對政府機關做為行政一方有利；私法契約則不一定） Σ行政命令：法律與行政命令皆為拘束人民之抽象規範，惟行政命令由行政機關發佈；法律則是由立法機關通過。行政程序法§159係指上級對下級機關、或長官對屬官依其權限或職權為規範內部秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。其特性為無須法律授權、效力僅於內部的約束力、僅需透過下達之程序而無須對外發佈。 Σ行政處分：非記過、申誡、免職之意，而是公法上行政主體單方面的行為。行程法§ 92Ⅰ：係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施，而對外直接發生法律效果之單方行政行為。行政程序法§92Ⅱ：前項決定或措施之相對人雖非特定。而依一般性特徵可得確定其範圍者，為一般處分。有關公物之設定、變更、廢止或一般使用者，亦同。釋字423號：行政機關行使公權力，就特定具體之公法事件所為對外發生法律上效果之單方行政行為，皆屬行政處分，不因其用語、形式以及是否有後續行為或載明不得聲明不服之文字而有異。EX：寄送公文、強制驅離違法之集會遊行、紅綠燈、開罰單… 私經濟行政 Σ公營事業之活動：惟行政營利行為，國家以私法方式參與社會上的經濟活動，其主要目的在於增進國庫收入，有時並兼負執行國家政策的任務。EX：台糖、臺鹽、中油… Σ行政主體參與交易行為：此類行為或多或少有其行政上的目的，基本上均受市場供需法則之支配。EX：政府護盤股市、中央銀行買賣外匯以控制匯率 Σ需求行政：以私法輔助行政行為，以獲致日常行政活動所需之物質或人力；其特點在於以間接之方式輔助行政目的之達成。EX：政府採買軍購 1.干涉行政（負擔行政）（1）意義：或譯侵害行政，為公權力行政中常見的行為方式，指行政機關未達成下令、禁止或確認之效果，所採取之抽象或具體措施，以及必要時所使用之強制手段。EX：稽徵稅捐、徵收土地、各種警察處分、徵召役男、發放執照、證書（2）嚴格遵守法律保留原則：釋字535警察實施臨檢、釋字542遷移水庫集水區、釋字564 公告禁止設攤、釋字577煙盒標示尼古丁 2.給付行政（受益行政）（1）意義：係有關社會救助、社會保險、提供生活必需品、舉辦職業訓練、給與經濟補助、提供文化服務等行為而言。（2）性質 A.公權力行使而為公法事件 → 單純高權行政 B.私經濟行政而屬私法範圍 → 行政私法（3）內容：供給行政、社會行政（4）爭議：給付行政是否適用法律保留原則？ A.學說（A）否定說：給付行政係給予人民利益、生活照顧、社會福利措施，故其所受法律保留程度較寬鬆，給付行政措施僅需有國會議決通過之預算為依據即可（B）重要性理論：認為給付行政如涉及原則性問題，因而屬重要性事項者，亦應有法律依據。況且對特定人給付就該人而言屬受益，實際上對其他人而言，則係負擔 B.司法實務（A）釋字443：關於給付行政措施，其受法律規範之密度，自較限制人民權益者為寬鬆，倘涉及公共利益之重大事項者，應有法律或法律授權之命令為依據之必要（B）釋字524：全民健康保險為給付行政之一環，不僅為公法關係，且保險所生之權利義務影響重大，屬法律保留範圍，應以法律或法律授權之法規命令之。干涉行政VS給付行政：階公權力行政給付行政並不一定就是私經濟行政，參加全民健保、發放消費券也都屬於私經濟行政，另外還包含物質及精神上之給付行政。給付行政並非剝奪人民權利、增加義務，而干涉行政常常是對人民造成不利。其最大差別在於受法之拘束寬嚴不同。干涉行政受法律嚴格的拘束，因其限制了人民的權利；而給付行政不一定要有法律規定，唯若其牽涉層面廣、所需預算金額龐大通常亦需有法律配套(EX:全民健康保險條例、消費券發放條例)。四、行政法的定義行政法為關於行政之法，係有關行政之組織、職權、任務、程序以及國家暨其他行政主體與人民之間權利義務關係的法規，例外情形上包括人民相互間之權利義務關係的公法法規。 Σ行政法之性質 1.行政法是有關行政權之法 2.行政法是關於行政權之組織及其作用之法 3.行政法為國內法 4.行政法為公法 5.行政法為關於行政權之法之總稱五、公權力行政與私經濟行政的區別 1.區別的標準：A.公權力行政：上下秩序關係 B.私經濟行政：立於和人民平等關係 2.區別的實益：A.公權力行政適用公法，私經濟行政適用私法 B.公權力行政有爭執時適用行政訴訟法，私經濟行政適用民事訴訟法 C.公權力行政使人民發生損害時，適用國家賠償法；私經濟行政造成損害時適用民事賠償 D.公權力行政須受到行政程序法之規約，私經濟行政則否＊公法遁入私法：原本應該用公法做的事情，但政府機關取巧將其變成私法的行事。EX: 國貿局委託紡拓會分配配額，但其不事生產，反而出售配額(為規範此類情事，後規定須先繳納保證金額，若不生產就將其沒入→保證金為私法上之交易行為) 參照民七十七年判字第四三八號判決六、公法與私法之區別標準 1. 利益說:視其規範是否有關於公共利益。 2. 從屬說:規範上下隸屬關係者為公法，規範為平等關係者為私法。 3. 舊主體說:規範主體間為私人者為私法，若規範之一方為公權力主體者為公法。 4. 新主體說:私法對每一個人皆適用，公法則適用於行政機關或公權力主體，來規範他們的權限與義務(規範職務的法則)。 5. 傳統說:難以說明，傳統上即是如此。EX:郵政VS電信＊農田水利會為公法組織，但釋字第518號解釋稱：「農田水利會所屬水利小組成員間之掌水費及小給水路之養護費及歲修費，其分擔、管理與使用，基於台灣農田水利事業長久以來之慣行，係由各該小組成員，以互助之方式為之，並自行管理使用及決定費用之分擔，適用關於私權關係之原理，如有爭執自應循民事訴訟程序解決。」其所謂長久以來之慣行，乃前述傳統表現說之表現。 6. 事件關連說:指某一事件中一部分事實之關係，明顯屬於公法關係者，事件整體均視為公法關係。＊釋字第89號解釋文：「行政官署依台灣省放領公有耕地扶植自耕農實施辦法，將公有耕地放領於人民，其因放領之撤銷或解除所生之爭執，應由普通法院管轄。」＊釋字第115號解釋文：「政府依實施耕者有其田條例所為之耕地徵收與放領，人民僅得依行政救濟程序請求救濟，不得以其權力有損害為理由，提起民事訴訟，請求返還土地。普通法院對此事件所為之相反判決，不得執行。」 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc) ◆ From: 122.124.49.216

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TohnoShiki

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sherwin80522

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