[心得] 國文第23題疑義申請

看板Army-Sir作者kurakio (kurakio)時間13年前 (2011/01/24 00:49)推噓20(20推 0噓 6→)

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當初寫到這題時，一看到D敘述就選了，沒啥注意其他選項，因為我覺得錯得蠻離譜，沒想到D是設定正確的，所以趕在期限內寄出申請。我想，應用文之所以會有契約寫作，是因為現代人都必須學習如何撰寫契約，才能保障自身權益。有質疑這科是國文，所以不太應該扯法律。但我並不認為國文上的契約跟法律上的契約有什麼不同，當契約涉訟時，法官著眼點絕對是契約條款的內容以及效力如何，而非區分當事人撰寫的是國文上的應用文還是法律上的文書，因此D選項在出題上的確是有瑕疵。以下是申請書，我把它當報告寫，學藝不精，有點冗長，編排不善，敬請見諒。我知道板上很多高手都有寄，所以關於這題有信心申請成功。 ------------------ (二) 應試科目：國文題次：第23題：訂立契約是一種法律行為，必須具備法律要件，下列那一項不正確？ (三) 疑義部份：針對(D)"契約中必須有:雙方姓名;立約原因;標的物名稱及內容;約定條件、時間、身分證統一編號、簽章、證人等事項，契約才能生效"之敘述，該選項中關於契約條款之內容，僅係為保障訂約當事人權益所設計，避免日後爭議及舉證便利之用，並非契約法定應記載事項，亦非契約生效要件，恐有出題瑕疵，是故應理解為不正確，(D)選項實亦應列為給分答案，詳細理由如下： (1) 依民法第153條第1項規定：當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。是故法律行為成立要件，可分為一般成立要件與特別成立要件：前者即1.當事人 2.標的 3.意思表示。後者係個別法律行為特有的要件，如要式行為須踐履一定方式。契約因當事人互相意思表示一致且符合上開要件而成立，其是否生效，須視其是否具備生效要件而定：法律行為生效要件分為一般生效要件與特別生效要件。前者係一般法律行為所共通的生效要件：1.當事人須有行為能力。2.標的須可能、確定、適法、妥當。3.意思表示須健全後者係個別法律行為特有的要件，如附條件或附期限法律行為於條件成就或期限到來時發生效力，法律行為為處分行為時，當事人須有處分權(註1)。 (2) 本題D選項中，"契約中必須有:雙方姓名;立約原因;標的物名稱及內容;約定條件、時間、身分證統一編號、簽章、證人等事項，契約才能生效"，該選項得認係測驗考生書面記載事項與契約生效要件之關係。惟依上開說明，契約之生效，並非以該選項所陳述之記載內容為其要件，蓋私法自治之方式自由原則，契約多為不要式契約，其作成不以踐行一定方式為必要，即雙方當事人互相表示意思一致，並且具備法律行為生效要件(1.當事人須有行為能力。2.標的須可能、確定、適法、妥當。3.意思表示須健全。)，該契約即成立生效。D選項中關於契約詳載之內容，僅係為保障訂約當事人權益所設計，避免日後爭議及舉證便利之用，蓋口頭契約較無證據力，若一方不依約履行時，他方較難舉證，為了存證之便，即使法律不要求以書面形式訂立契約，當事人仍最好訂立書面契約，此時書面契約書僅為契約的證明文件，並非契約本身，故當事人若契約書遺失或滅失，並不會使當事人間的契約關係隨之消滅(註2)。承前所述，D選項記載不得解為契約生效要件，於不要式契約，即使雙方訂立書面未為D選項中之詳載，甚以口頭方式訂約，在符合法律行為成立及生效要件之下，契約皆成立生效。 (3) 退萬步言，縱認該選項係詢問書面契約記載與要式契約之生效與否，亦非以記載D選項中之內容為要件：所謂要式行為，即除意思表示之外，尚須履行一定方式始能成立或生效之法律行為。要式行為可分為廣義與狹義要式行為，狹義要式行為又可分為法定要式與約定要式。法定要式行為，依通說，除意思表示外，尚須履行法律規定之一定方式才能成立之法律行為，如不動產所有權之移轉或設定負擔，須以書面為之(民法第760條)。如法律行為不依法定方式者，無效(民法第73條)。而約定要式行為，即民法第166條所規定，契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立(註3)。職是，要式契約確係以踐履一定方式始能成立之契約，如民法第730條終身定期金契約之訂立，應以書面為之。然民法中並未規定契約書面應記載事項，故而契約書應為如何訂立記載，係取決訂約人雙方之意思，法律並未明文強制規定應記載事項，除非雙方當事人依民法第166 條，約定契約應以D選項中之內容為記載事項始得成立，否則依法定方式訂立書面契約，縱使要式契約書面未依D選項之記載而作成，亦僅影響日後舉證之文書證明力強弱，要不得斷然認定其契約不生效力。 (4) 綜上所述，該題D選項之契約中必須有如此記載才能發生效力之敘述，似流於武斷，恐有誤解契約生效之要件，考生以為D選項亦應列為不正確之答案，始符民法上所規定之契約定義，懇請貴委員會修正，如蒙所請，實感德惠。參考資料：註1.民法概要-王澤鑑 2008年12月增訂4刷三民書局(P.173,176;82~83) 註2.契約書之擬定與範例-李永然律師民國99年3月11版永然文化出版股份有限公司 (P.20) 註3.民法總則(下)-林誠二 2008年9月3版1刷瑞興圖書股份有限公司(P.37~38) -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc) ◆ From: 125.233.178.247

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lef1986

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lef1986

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LGL223

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